א

סימן יח

בש"ע ח"מ סי' קכ"ח ס"ב מי שנתפס על חבירו ולקחו עו"ג ממון בגלל חבירו אין חבירו חייב לשלם כו' כ' הש"ך סק"י בשם המרדכי פ' הגוזל בתרא סי' ק נ"ו אע"פ שחבירו חייב להם. וקשה דאמרינן בהכונס גבי מבריח ארי דהיכא דאיכא תרתי למעליותא דהיינו דאית לי' פסידא להמבריח וגם ההברחה הי' שלא מדעתו ורצונו חייב הלה לשלם לו יעו"ש בתוס' והכא איכא תרתי שהרי נתפס ושילם שלא ברצונו. ולולי דברי הפוסקי' לא הי' קשה מהירושלמי על הגמרא כי מארי' דהאי דינא בהכונס הוא רב ורב פליג בירושלמי על ר' יוחנן בדין הנ"ל דמי שנתפס כו'. אבל אהפוסקי' דפסקו לשניהם קשה לי. מיהו לפמ"ש הגמי"י פ"ג מה' נזקי ממון ס"ק ג' דההיא דהכונס הטעם משום דהוי ברי הזיקא לק"מ. אבל מהתוס' משמע דגם היכא דלא ברי הזיקא חייב לשלם בדאיכא תרתי למעליותא וכ"כ ביש"ש פ' הכונס סי' י"ג. וכ"כ במהריב"ל ולדבריהם קשה כנ"ל: