ה

אמנם בתשובת מיימוני דשייכי להלכות אישות סי' ג' משמע דס"ל דעד אחד נאמן גם גבי קדושין היכא דלא אתחזק איסורא וכמו שהביא מזה ראיה בתשו' מהרי"ט הנ"ל. אך באמת לא ע"ז לבד סמך כ"א שם היו עוד טעמים רבים ועצומים יותר להתירה. והנה לכאורה קשה על הרא"ש בתשו' כלל נ"ב סי' ה' שהביא ראיה לדין ע"א שאינו נאמן לומר שיש אח להמת היכא דלא הוחזק באחין מהא דגיטין פ' הניזקין (דנ"ד) ת"ר היה עושה עמו בטהרות כו' דמשם מוכח דכל היכא דאתחזק התירא ואמר עד אחד שנטמאו אינו נאמן לאסור ומדוע לא הביא בפשיטות מהא דעד א' אינו נאמן בדבר שבערוה דהוה ראיה טפי כי מסוגיא דגיטין הנ"ל אין ראי' כלל לפי' הרשב"א בחידושיו שם שלא נאמרו דברים הללו אלא בפועל כו' אבל עד אחד דעלמא ודאי נאמן. וכ"כ הר"ן שם ומשום דחזקת פועל כו' ומיהו באדם דעלמא כו' ובעל חידושי אנשי שם שהקשה על הר"ן מה הפרש בין פועל לאדם דעלמא לא ראה דברי הרשב"א וכ"כ בחידושי הריטב"א שם ובתשו' הרשב"א סי' ר"ד ובתשו' הריב"ש סי' רמ"ה ועש"ך בי"ד סי' קכ"ז ס"ק ט"ז. ואף דהרא"ש ס"ל כפי' ר"ת שם דאין מחלקים בין פועל לעד אחד דעלמא מ"מ עדיפא ה"ל להביא מדבר שבערוה. וצ"ל אחד משתי אלה או משום דלא נתבאר בהדיא דבדבר שבערוה אינו נאמן לאסור רק להוציאה מבעלה דומיא דההוא סמיא. משא"כ הכא לאוסרה לכתחילה אין ראיה משם וכמש"ל [בתשובה הראשונה] אות כ' בשם המחנה אפרים ואע"ג שנתבאר לעיל שהעיקר דאין עד אחד נאמן כלל בדבר שבערוה אף דלא אתחזק איסורא זהו להקל. אבל להחמיר אין ראיה משם שלא יהיה נאמן היכא דליכא חזקה דהתירא. או י"ל דלא ברירא ליה דאיסור יבמה לשוק נקרא דבר שבערוה כיון דהוא רק איסור לאו. ומצינו ביבמות פ' כיצד דאיסור ערוה נקרא חייבי כריתות לבד ואיסור מצוה ואיסור קדושה הן שניות מד"ס וחייבי לאוין דפסולי כהנים ופסולי קהל. וכן כתב בתשו' נו"ב חאה"ע סי' צ"ג וז"ל ודע כי בכל אלה אכתי אין כאן דבר שבערוה בבירור דאנן קיי"ל כשמואל ביבמות (דף צ"ב ע"א) דצריכה גט מספק וא"כ אם קדושין תופסין לאו דבר שבערוה הוא עכ"ל. ודבריו אלה יש להם סמך ממ"ש במרדכי פרק מצות חליצה סס"י נ"ח וגם היתר יבמה לשוק היא ערוה כשמואל ורב דאמרי תרוייהו פרק האשה רבה בעניותינו צריכה גט והולד ספק ממזר ואין דבר שבערוה פחות משנים עכ"ל והרי שמואל ס"ל דצריכה גט מספק. א"כ לקולא לא סמכינן ע"ז (ומ"ש בשם רב זהו נגד הגמרא) ולכן הוצרך הרא"ש להביא דאף בשאר איסורין אין עד אחד נאמן היכא דאתחזק התירא: